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员工辞职索赔加班工资的举证技巧

    发布时间:2013-04-28    来源:

    小吕是一家外企北京办事处的职员,公司从事出版、设计等业务,由于需要和外方总部沟通,由于时差的关系,加上出版业务的时限性,经常会加班加点。两年半多以来共计加班163天,公司从未支付过加班费。由于小吕和办事处的领导有些业务上观点的分歧,领导经常排挤小吕,一次由于双方争执,领导直接给小吕和代发工资的中智公司发送电子邮件,告诉小吕“明天起不用来上班了,中智公司停止向小吕发放工资和缴纳社会保险待遇”。小吕同意离职,但是要求公司补缴未足额缴纳的社会保险,按照法律规定支付加班费7万余元及离职的经济补偿金1.8万元,公司拒绝支付。

    小吕找到我们的时候,已经是一审结束,判决结果是支持了经济补偿金,未支持加班费,理由是小吕举证不足,社会保险已经通过社保中心投诉解决。根据相关法律及会议纪要的规定,劳动者要求加班费的,首先需要对存在加班事实以及加班时间进行举证,单凭考勤打卡记录无法证明加班事实,除非劳动者有证据证明加班证据保存于用人单位处,则举证责任转移至用人单位方。本案中一审律师举出证明加班的证据是公司在和小吕谈判阶段发送给小吕的一份和解协议,里面有一条明确了小吕的加班时间是163天。但是由于后来谈判未果,该协议并未经过双方签字盖章。公司以此为由,认为该协议并未生效,不具备证据效力。

    由于一审的举证瑕疵,二审想要翻案就特别困难。由于举证时限已过,小吕无法再提出新的证据。我们接受委托后,发现有些关键证据,一个是公司主管直接发送给小吕,向她确认“公司计算的加班时间为162天的邮件”,可以证明小吕加班事实的,但一审律师未进行举证。就关键证据仍然予以举证,以此让法官知晓相关加班的事实,希望通过法官能够调解此案。但对方态度特别强硬,不同意调解。由于二审我们已经失去了提交证据的机会,所以只能从事角度,强调加班事实的客观存在。在庭审辩论中,我从公司的业务领域、和外方的时差因素等出发,引导对方法务承认了该工作确实需要加班的事实。

    庭后,我又基于对方已承认该岗位需要加班的事实这一重要原因,再从保护我国劳动者在外资企业以及外企代表处的合法权益出发,写了内容详尽的代理词,其中明确罗列了小吕每次加班和外方沟通的邮件详情以及公司给予小吕的加班确认邮件等等。

    最终,该案改判,法官支持了小吕的加班费请求。(在这也感谢承办法官:二中院劳动争议庭庭长郭法官,本案险胜的前提是法官基于事实判断,其实从程序上讲,本案确实我方有举证瑕疵,二审判决维持也未尝不可。)

    北京劳动争议咨询中心律师点评:

    劳动者要求索要加班费的案例,败诉的多半是因为劳动者举证不足。本案的关键在于,一审律师没有把握住一审的举证,将有瑕疵的证据当作主要证据提供,而放弃了最有效力的证据,导致当事人处于十分被动的局面。在举证时,一定要提高出客观的,有公司法人签字或是盖公司章的文件,或是双方的邮件往来、公司出具的加班审批单、加班工作内容的实时保存、同事的证人证言等等,这样才有说服力证明自己的加班事实。
 

(责任编辑:admin)

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